四、代理词与辩护词的制作技巧与经验

摘录《赢在二审与再审》原文：

( 一) 代理词与辩护词的共性问题探讨

1 . 从性质上来说 ,无论是律师代理词、辩护词 ,还是律师的法律意见书 ,都是 律师法律文书 ,都包含律师对案件的观点。

2 . 从目的性来看 ,代理词或者辩护词的制作 ,都是希望提交给法院后 ,能够被 法官采纳 ,并转化为对当事人的委托成果。

3 . 从分类上来看 ,代理词涉及的案件主要为民商事和行政代理 ,而辩护词主 要适用于刑事一审、二审或者再审的法庭辩护。

( 二 ) 代理词与辩护词的作用

两者都是律师对案件的观点 ,其作用体现在 ,如果律师的代理词或者辩护意 见获得采纳 ,将会转化成为委托成果 ,让当事人获得胜诉或者有利于己方的判决。

( 三) 制作代理词、辩护词的技巧与经验

1 . 代理词制作技巧与经验 。律师在制作和书写代理词时 ,应当充分考虑以下 因素 :

(1) 代理词不同于上诉状 ,但是 ,又与上诉状具有非常密切的联系 。代理词是对上诉人意见的重要补充。

(2) 书写代理词时 ,代理律师要高度关注和正确归纳案件焦点 ,并对双方争议 的焦点进行回应 ,论辩有利于己方的观点 , 同时驳斥对方的意见。

(3) 代理词应当更具有专业性 。除了上诉状陈述的基本案件事实之外 ,代理 词更重要的是对法律关系及诉讼请求的证成 ,得出符合自己观点的意见 ,并说服 法官 ,让其采纳己方的观点。

(4) 代理词的制作应当美观 。要规范排版 ,优化设计 ,精心装订 ,让法官愿意 继续看下去 。司法实践中 ,很多律师提交的代理词 ,尤其是重大案件的代理词 ,往 往简简单单几页纸 ,很难令当事人满意。

2 . 辩护词制作技巧与经验 。律师在制作和书写辩护词时 ,也应当充分考虑以 下因素 :

(1)辩护的主要观点要明确 。辩护词的基本格式 ,很多律师并不陌生 ,但是做 到主要观点明确 ,需要有相当的经验积累 。有经验的辩护律师 ,往往会有的放矢 , 把辩护词制作得非常精美 ,并且主要观点鲜明。

(2)辩护观点应当全面 。根据《刑事诉讼法》的有关规定 ,刑事辩护律师虽然 可以行使独立的辩护权 ,但是 ,其行使辩护权时 ,必须有利于当事人 。通常情况 下 ,辩护律师应当围绕案件基本事实的认定、罪名的确定、量刑情形的确定等进行 辩护 ,得出案件事实是否清楚、定性是否准确、证据是否充分、指控罪名是否成立 , 以及是否存在从轻或者减轻处罚的量刑情节的结论。

但是 ,在司法实践中,经常遇到律师进行无罪辩护后,却不对量刑发表辩护意见的情况,致使当事人的合法权利得不到有效保护。事实上,即便律师行使独立的辩护权,对案件进行了无罪辩护,但这仅仅是律师对案件的辩护观点。从有利于被告人的角度考虑,还是应当进行量刑方面的辩护,向法庭表明即便被告人有罪,也应当考虑被告人具有的量刑情节,并请法庭予以斟酌。

(3)辩护应当有理有据 。辩护的主要作用是分析案情、分析证据、分析法理,提出有罪或无罪、是此罪还是彼罪的辩护意见,供法庭在合议裁判案件时参考。律师的主战场是法庭,法庭辩护具有演说的性质,但是,律师在法庭上辩护,要做到法言法语,有理有据。当然,律师在法庭辩护的过程中,尽量不要照文宣读,原封不动地宣读辩护词,否则,很难达到满意的庭审效果。